בפני
כבוד השופט בן שלו
מבקש
גג לנזקק ולחוסה (ע"ר) עמותות 580408425
נגד
משיבים
1. ת.ק. ת"ז XXX
2. משרד הרווחה – לשכה משפטית דרום משרדי ממשלה 570001922
בעניין : הגב' ת.ק., ת"ז XXX (להלן: "הגב' ק'")
ע"י האפוטרופא לדין עוה"ד טליה גיגי
החלטה
לפניי בקשת המבקש, המשמש כאפוטרופוס על כלל ענייניה של הגב' ק', למתן אישור לביצוע פרוצדורה רפואית של כריתת רחם בעקבות גילוי סרטן ברירית הרחם.
לצורך בחינת הבקשה מיניתי לגב' ק' אפוטרופוס לדין מטעם הלשכה לסיוע משפטי.
הגב' ק' ילידת שנת 1948, אלמנה ללא עורף משפחתי.
בצו מינוי מיום 29.7.21 (בא"פ 61186-07-21) מונה המבקש כאפוטרופוס של קבע על כלל ענייניה של הגב' ק' ובהחלטה מיום 8.6.22, לאחר קיום דיון שבו גם נשמעה הגב' ק', אישרתי שילובה במחלקת תשושי נפש בבית האבות XXX ב XXX.
תואר בבקשה, כי בראשית חודש מרץ 2023 נבדקה הגב' ק' ע"י רופאת בית האבות לאחר שהתקבל דיווח על ממצא של דימום מרחמה. על פי תעודת רופא מיום 16.3.23 ממחלקת נשים בבית החולים קפלן צוין כי נדרש ניתוח לכריתת רחם בשל גילוי סרטן רירית הרחם (Grade 2).
על פי תעודת רופא נוספת מיום 27.3.23 אי ביצוע הניתוח יוביל חלילה למותה של הגב' ק' כאשר מנגד סיכונים אפשריים כתוצאה מביצוע הניתוח הם דימום, זיהום ופגיעה באיברים סמוכים – סיבוכים שניתנים לתיקון מיידי.
בעמדתה הכתובה של האפוטרופא לדין הובאה התנגדותה של הגב' ק' לביצוע הניתוח עת לעמדתה אין שום ממצא המגלה בעיה רפואית.
ביום 30.3.23 צורפה הערכה תפקודית של הגב' ק' במחלקת תשושי נפש בבית האבות לפיו הגב' ק' מקבלת טיפול הרגעתי; לא מתמצאת במקום ובזמן ולא מדברת לעניין ולצד זה אקטיבית וחברתית.
דיון התקיים היום במעמד נציג המבקש; ב"כ היועמ"ש והאפוטרופא לדין. במהלך הדיון הוגש מסמך רופאת המוסד ד"ר א.פ. לפיו מומלץ שהגב' ק' לא תתייצב לדיון בשל מצבה וכפועל יוצא בחרה המבקשת שלא להביאה לדיון.
למעשה, קיימת תמימות דעים בקרב הגורמים שנכחו בדיון בדבר נחיצות ביצוע הניתוח לשם הצלת חייה של הגב' ק' והדיון התמצה בשאלת אפשרות קבלת עמדתה של הגב' ק' לביצועו.
בהקשר זה יובהר, כי בהינתן מהות ההליך שעל הפרק, מצאתי משנה חשיבות לשמיעת עמדתה של הגב' ק' באופן ישיר. דברי ההסבר לתיקון מס' 18 לחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ב – 1962, מבהירים היטב את הטעם לכך. תוך דיון כללי בשינויים החברתיים העולמיים באשר לדרך השילוב וההתייחסות הן לאנשים עם מוגבלויות והן לאנשים זקנים, הובהר כי "… במסגרת שינויים חברתיים אלה, הוחלפה הגישה הפטרנליסטית כלפי קבוצות אוכלוסייה אלה, אשר ראתה בהן קבוצות חלשות הזקוקות לסעד ולהתערבות מטעם המדינה – סעד והתערבות אשר את תוכנם קבעה המדינה באופן חד-צדדי, ובמקומה צמחה גישה השמה דגש על כבודם ועל זכויותיהם של אנשים מקבוצות אלה, הן זכויות אזרח שמהן נהנה כל אדם והן זכויות הנובעות ממצבם הייחודי. גישה זו מבקשת להעצים את עצמאותם של אותם אנשים. הגישה האמורה גם שמה דגש על שונות ונבדלותו של כל אדם ואדם, על קיומו של מגוון מוגבלויות אשר אין להתייחס אליהן כמקשה אחת וכן על הצורך בכיבוד רצונו של האדם המסוים, עד כמה שאפשר, ושיתופו בהחלטות הנוגעות אליו…" [הצעת חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות (תיקון מס' 19) התשע"ה – 2014 (הצעות חוק הממשלה – 890, ג' בחשוון התשע"ה 27.10.14, עמ' 2 להצעת החוק; הדגשות לא במקור – ב.ש].
שינויים חברתיים אלה אינם אך נחלת הדאגה לאנשים עם מוגבלויות או זקנים ; שכן אנו מוצאים עקרונות דומים לאלה גם בכל הנוגע לזכות להשתתפות קטינים בהליכים הנוגעים לחייהם (בהקשר זה השוו, למשל הוועדה לבחינת עקרונות יסוד בתחום הילד והמשפט ויישומם בחקיקה, דוח ועדת המשנה בנושא ייצוג נפרד לילדים בהליכים אזרחיים, 51 – 52 ; כן ראו פרק ב' לתקנות בית משפט לענייני משפחה (סדרי דין), התשפ"א – 2020).
מתן משקל לכבודו של האדם – גם לאחר שמונה לו אפוטרופוס – שלא בגישה פטרנליסטית ומתוך ראייה שלמה ככל שניתן של מכלול צרכיו, מובילה גם למסקנה, כי יש לאפשר לו להשתתף בהליך כפי יכולתו. זאת, גם אם בסופו של יום לא ייטה בית המשפט לקבל את עמדתו. הדבר נובע בין היתר מעקרון ההשתתפות לו הושם דגש, בין היתר, גם בהצעת החוק הנ"ל (ראו שם, בעמ' 3).
עקרון ההשתתפות, בא לידי ביטוי בראש ובראשונה בזכות לייצוג בהליך כמתחייב מהוראות סעיף 68א לחוק הכשרות. אולם אין הוא מתמצה אך בייצוג בלבד, כפי שאף הבהירה האפוטרופא לדין גם בדיון.
עצם הדאגה להשתתפות בהליך ולשמיעת קולו של מי שמונה לו אפוטרופוס טומנת בחובה ביטוי לראייתו של מי שמונה לו אפוטרופוס כאדם בעל מכלול שלם של זכויות, צרכים ואינטרסים ; ולא כאובייקט, הנתון אך להגשמת טובתו הנחזית בלבד, על ידי מי שהופקד על הדאגה לענייניו.
הגשמתו של עקרון ההשתתפות מקבלת ביטוי בעצם שמיעתו של האדם אשר מונה לו אפוטרופוס, בהתאם לכשריו ויכולותיו.
וכך, ככלל, נוטים בתי המשפט לאפשר שמיעתם של אנשים אשר מונה להם אפוטרופוס באופן בלתי אמצעי בבית המשפט – בין אם בפגישה נפרדת ובין אם בדיון עצמו, הכל בהתאם לכשריהם הספציפיים ולמצבם. אולם, במקרים המתאימים, כאשר נבצר מהאדם שמונה לו אפוטרופוס להשתתף בדיון בבית המשפט הנוגע לעניינו, נכון יהא לאפשר לאדם להשתתף בהליך גם ממקום מושבו. פעמים רבות יהא זה כבענייננו, עת על הפרק סוגיות בעלות השלכה משמעותית על חייו, אורחות חייו או עתידו של האדם, שעה שהמתנה להיווצרות נסיבות אשר תאפשרנה הבאתו לבית המשפט עלולה לפגוע באדם יתר על המידה.
ברוח זו ; בהינתן נפקותו של ההליך שביצועו התבקש, לאור האבחנה הרפואית המפורשת שהודגמה בבדיקת הביופסיה, ודווקא לאור היעדר ההסכמה הנטענת של הגב' ק' עצמה לביצועו של ההליך, שגם האפוטרופא לדין שמונתה לה לא מצאה להתנגד לו, סברתי שישנו משנה חשיבות לאפשר לה להשמיע את קולה כמיטב יכולתה.
הואיל והגב' ק' לא נכחה בדיון ולשם התרשמות ישירה מעמדתה ושמיעת קולה בטרם מתן החלטה, ביקרתי את הגב' ק' היום בשעת צהריים במקום מושבה בבית האבות XXX ב XXX זאת בנוכחות קלדנית וצוות משמר בית המשפט כמו גם אחות המחלקה אשר סייעה בתרגום לשפה הרוסית. תיעוד הביקור נרשם ויישמר בתיק כחסוי.
לאחר שמיעתה של הגב' ק' בשלה העת להכריע בבקשה.
ניתן היה להתרשם כי הגב' ק' מרגישה נוח ונעים במקום. תוכן השיחה עם הגב' ק', כבשיחתי הקודמת עמה בהליך הקודם, מאשש למרבה הצער את התיעוד הרפואי בדבר מצבה הקוגניטיבי. מצב, אשר לא השתנה לטובה מאז קיום ההליך הקודם; והלכה למעשה מוביל למסקנה כי חרף האקטיביות שהיא מגלה, מצבה הקוגניטיבי של הגב' ק' איננו מאפשר לה לקבל החלטות מושכלות של ממש בנוגע למצבה הרפואי. אכן, גם לפני הביעה הגב' ק' התנגדות לביצוע הניתוח. אולם כפי שמגלה תיעוד השיחה אשר מפאת צנעת הפרט וכבודה של הגב' ק' לא יפורט בהחלטה זו, לא נותר בקרבי ספק בדבר היעדר מודעות מלא של הגב' ק' למצבה הרפואי. זאת, באופן אשר אך ורק יכול לנבוע ממצבה הקוגניטיבי למרבה הצער, מקום בו בין היתר היא ביצעה זה מכבר שתי בדיקות פולשניות בבית החולים, להן איננה מודעת כל עיקר.
הלכך, בית המשפט נדרש לקבל החלטה מושכלת עבור הגב' ק' שבמרכזה דאגה לענייניה וביתר דיוק, להצלת חייה, מקום בו למרבה הצער היא עצמה איננה יכולה לגבש עמדה קוהרנטית, מושכלת ואחידה לכך.
זאת, כפי שמורנו בין היתר סעיף 68(ב) לחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ב – 1962.
תעודות הרופא והאסמכתאות הנוספות, כמו גם דברי האפוטרופא לדין (אשר שוחחה אף היא עם הרופאה שערכה את תעודות הרופא) ונציג המבקשת אינן מותירות ספק בדבר נחיצות ביצוע הניתוח. מסקנת הצוות הרפואי בהתחשב בממצאי הבדיקה הפולשנית שכבר נערכה לגב' ק' היא שאי ביצועו של הניתוח יוביל למותה. מנגד, על פי תעודות הרופא, עסקינן בניתוח לפרוסקופי המצריך פולשנות מזערית. הסיכונים כפי שהוצגו לעיל בתעודות הרופא, גם אם אין להקל בהם ראש כבכל פעולה פולשנית, משמעותיים הרבה פחות מהסיכון הקונקלוסיבי שאי ביצועו של הניתוח יוביל למותה של הגב' ק'.
ההנחה היסודית היא, שהגב' ק' חפצה להמשיך לחיות באיכות חיים טובה ככל הניתן. הנחה זו איננה הנחה בעלמא, כמשתקף מדבריה של הגב' ק' עצמה כפי שהובאו בעמדת האפוטרופא לדין "לשאלתי בת כמה את היא השיבה 75, ואם היא אוהבת לחיות השיבה, כי היא רוצה להישאר בגיל הזה, וכי טוב לה במקום בו היא נמצאת" (ראו: סעיף 6 לעמדת האפוטרופא לדין שהוגשה ביום 30.3.23).
עת הגב' ק' עצמה אינה מסוגלת לקבל החלטה מושכלת מדעת בסוגיה שבמרכזה הצלת חייה, כפי שהובהר לעיל, אין מנוס מכך שבית המשפט עצמו ייכנס בעצמו לעובי הקורה, לשם הכרעה בשאלה האם תבוצע הפרוצדורה אם לאו. במקרה שלפני, כפי שהבהרתי לעיל, כמו גם בשים לב לעמדות המבקשת, האפוטרופא לדין וב"כ היועמ"ש, הגעתי לכלל מסקנה כי אין מנוס מאישורו של ההליך חרף דבריה של הגב' ק'. יתרה מכך, יותר מסביר בעיני כי לו כשריה של הגב' ק' היו מאפשרים לה לקבל עתה החלטה עצמאית מושכלת, היא עצמה היתה חפצה בביצועו של הניתוח. לפיכך, על בית המשפט לאשר את הפרוצדורה הרפואית שתכליתה להגשים זאת.
אשר על כן, אני נעתר לבקשה.
סיכומו של דבר, אני נעתר לבקשה ומאשר ביצוע ניתוח כריתת רחם לגב' ק'.
אני מאחל לגב' ק' רפואה שלמה.
צוות בית האבות כמו גם האפוטרופא המכהנת ילוו את הגב' ק' בהכנה מתאימה לניתוח ובתהליך השיקום.
דיווח מעדכן בצירוף תיעוד מתאים יוגש על ידי המבקשת לא יאוחר מיום 15.5.23, זאת גם לאחר סגירתו של התיק.
החלטה זו מותרת בפרסום בהשמטת כל פרט מזהה של הגב' ק' .
המזכירות תמציא את ההחלטה לצדדים כמו גם ללשכה לסיוע משפטי (הואיל ועל פי דברי האפוטרופא לדין היא צפויה להיעדר מן הארץ בימים הקרובים), ללא דיחוי, תוודא ההמצאות טלפונית, תערוך על כך תרשומת ותסגור את התיק.
ניתנה היום, י"א ניסן תשפ"ג, 02 אפריל 2023, בהעדר הצדדים.
