בפני
כבוד השופטת יפעת שקדי שץ
תובע/מבקש
פלוני ת"ז —–
נגד
נתבעת/משיבה
אלמונית ת"ז ——-
בעניין ג' ואח', ת"ז ——–
החלטה
בענין: בקשת התובע בענין חשיפת עמדת אפוט' לדין שהוגשה חסויה
ביום 24.3.2023 הגישה האפוט' לדין עמדה חסויה לעיון בית המשפט. עמדה זו הוגשה לאחר שהתבקשה האפוט' לדין להגיש התייחסותה בעקבות בקשה לעיון מחדש שהגיש האב, המבקש, ביחס לקביעת זמני שהות של האב עם בנותיו.
העמדה הוגשה כחסויה, כאשר בד בבד עם הגשתה הוגשה עמדה נוספת, גלויה לעיון הצדדים.
האב ביקש את הסרת חיסיון עמדת האפוט' לדין וליתן אפשרות לב"כ האב לעיין בתוכנה אגב שמירת כל פרט באשר לתוכנה חסוי מפני האב, ככל שיידרש.
האפוט' לדין הגישה תגובתה למבוקש וציינה, כי העמדה החסויה גובשה לאחר שיחה עם הקטינה, עם עו"ס הילדים ועם העו"ס שמלווה את האֵם.
האפוט' לדין ציינה, כי היא מסבירה לילדים אותם היא מייצגת, כי שילד יבקש או ככל שהיא תמצא לנכון, הדברים שהובאו מפי הילדים יוגשו לבית המשפט באופן חסוי. לדבריה, כך מתאפשרת שיחה כנה ויש תחושה חופשית לומר את אשר על לב הילדים ולשתף את האפוט' בדברים שמטבע הדברים אינם רוצים שיגיעו לידיעת הוריהם. האפשרות להגיש עמדה חסויה נתונה לאפוט' תמיד, על פי שיקול דעתו.
האפוט' לדין ציינה, כי שמיעת קטין באמצעותה כמוה כשמיעת קטין על ידי בית המשפט וחל אותו חיסיון החל על שמיעת קטינים על ידי בית המשפט.
עוד נטען, כי נוכח גילה של הקטינה, יש לראות בעמדה החסויה כאילו מומשה זכותה להישמע בהתאם להוראות תקנות בית המשפט לענייני משפחה (סדרי דין), תשפ"א-2020.
לדבריה, הוראות התקנות האמורות, הקובעות את אופן שמירת דברי הקטין ושמירת החיסיון חלים גם על דברים שנאמרו לאוזניה, בהיותה זרועו הארוכה של בית המשפט.
עוד נטען, כי עומדת לקטינות זכות לחיסיון עו"ד לקוח ומוטלת על האפוט' לדין החובה לשמור על חסיון הדברים שנאמרו לה על ידי הקטינות ולפעול לטובתן.
האפוט' לדין הפנתה לפסיקה המתירה חשיפת דיווח חסוי בהתאם לשיקול דעת בית המשפט.
בתגובה טען האב, כי הגשת בקשות חסויות צריכות להיות מוגשות במסורה וכי מדובר בדיני נפשות וידיו של האב כבולות. האב ציין שהוא סומך את ידו על בית המשפט ועל שיקול דעתו באשר למשקל הראוי לעמדה החסויה ועל כן, אגב הבעת מחאה הוא אינו עומד על חשיפת העמדה.
לאור חשיבות הדברים, מאחר ומדובר בענין עקרוני ביחס לאופן ניהול ההליך וכדי להימנע ממצב בו חש אחד הצדדים כי זכותו קופחה או כי נמנעה ממנו האפשרות להתגונן בהליך שכן הוא מצוי בעלטה ואינו מודע לחומר המצוי בפני בית המשפט – על אף עמדתו של האב, סברתי שיש מקום לשקול את הדברים ולתת את הדעת על ענין זה.
ככלל, ניהול הליך משפטי מחייב שכל הראיות המוגשות חשופות לכל הצדדים. האפשרות להגיש ראיה שתהיה חסויה כלפי הצדדים אך חשופה לבית מהשפט היא חריגה והיא מנוגדת לעקרונות השיטה.
עם זאת, הפסיקה הכירה באפשרות של הטלת חיסיון על מסמכי בי דין המוגשים מטעם האפוט' לדין, בעיקר על רקע זכותו של הקטין לחיסיון וכן על בסיס חשש לפגיעה ביחסים בין הקטין להוריו.
כך, בתלהמ (נצ') 42953-02-18 מ.נ נ' נ.ג (12.11.2018) קבע בית המשפט, כי "חשיפת דיווח אפוט' לדין בפני הצדדים נתונה לשיקול דעת בית המשפט (סעיף 68(א) לחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות התשכ"ב – 1962 וסעיף 8(א) לחוק בית המשפט לענייני משפחה, התשנ"ה – 1995), שכן הדבר עלול לפגוע ביחסיהם עם ההורים ובטובתם הכללית."
בתמ"ש (י-ם) 14816/00 ש. ס נ' ר. ז (2.2.2009) הסביר בית המשפט, כי תפקידו של עו"ד שמתמנה כאפוטרופוס לדין, מחייב אותו לעמוד בהסדרים הנובעים מהיותו עו"ד וגם מהיות אפוטרופוס. עוד נאמר, כי האפוט' לדין חייב לנהוג לטובת שולחו במסירות, כאשר מסירות זו כוללת שמירת סודו של החסוי ו – "יש בדרך כלל לכבד את שיקול דעתו של האפוטרופוס בענינים כאלה".
מהוראות החוק ביחס לשמיעת קטין בפני יחידת הסיוע או בפני בית המשפט למד כבוד השופט פ. מרכוס, כי המטרה היא שמירה על הרגשת הקטין בכדי שיוכל לדבר באופן חופשי עם האפוט' לדין ועם אנשי יחידת הסיוע. לשיטתו ניתן לגזור את המסקנה, כי הדברים חסויים אלא אם הילד מסכים לחשיפת המידע.
בהנחיה מספר 2-4-0002 שפורסמה ביום 12.11.2019 ונוגעת להגשת מסמכים חסויים לבית המשפט מבסס הסיוע המשפטי את הסמכות להגיש מסמכים חסויים על קיום חיסיון עו"ד לקוח בין הקטין והאפוט' לדין, על החובה לפעול לטובת הקטין, על חובותיו האתיות של האפוט' לדין כלפי הקטין ועל החובה הנגזרת מהוראות חוק הכשרות המשפטית והאפוט', התשכ"ב-1962.
בנוהל האמור קושר הסיוע המשפטי את האפשרות להגיש עמדה חסויה לחובה לשמור את סודו של הקטין והחובה לפעול באופן שאינו פוגע באינטרסים של הקטין.
ההנחיה בנוהל האמור היא לבקש מבית המשפט להתיר לאפוט' לדין להגיש עמדה חסויה ורצוי שהחיסיון יהיה חלקי, כלומר רק ביחס לדברים שנאמרו לאפוט' במסגרת השיחות על הקטין והתרשמות מהקטין באותן שיחות ועל בסיס חסיון עו"ד לקוח השורר בין האפוט' והקטין.
הנוהל מציין, כי הגשת עמדה חסויה תתבקש מבית המשפט בשלושה מקרים:
לבקשת הקטין – כאשר הקטין הסכים, חרף זכותו לחיסיון, כי המידע יימסר לבית המשפט בלבד. הגשת עמדה חסויה במקרה כזה תוגש רק לאחר שהתקיים שיח עם הקטין בנוגע לחשיבות גילוי המידע וניסיון לקדם את הגילוי.
כאשר יש חשש לשיבוש הליכים משפט (למשל עמדה הכוללת מידע על חקירה מצפויה נגד ההורה)
ולצורך קידום טובת הקטין, כמו למשל במצב של חשש כי חשיפה תפקגע באמון הצדדים באפוט' בעת גיבוש הסכמות בין הצדדים.
הנוהל מדגיש, כי יש להימנע מלבקש להטיל חיסיון על המלצות של אפוט' לדין או ממצאים עובדתיים של בדיקתו, אלא אם יש חשש כי גילויים יוביל לפגיעה קשה בקטין.
הנוהל מורה, כי יש להגיש בקשה להתיר את הגשת העמדה כחסויה, תוך פירוט ההנמקות לכך וכי הגשת עמדה חסויה תהיה רק לאחר שנועץ האפוט' לדין עם הממונה המחוזי על ייצוג הקטינים.
מעיון בעמדה החסויה שהוגשה עולה, מבלי להידרש לדברים לגופם ומבלי לפגוע בחיסיון הדברים, כי התוכן המרכזי המפורט בעמדה הוא דיווח מפי העו"ס במקלט אודות תכנים שעלו במהלך המפגשים הטיפוליים עם הקטינה.
משכך, כדי להימנע ממצב בו חשיפת מידע זה לצדדים יוביל למצב בו נודע לקטינה שהדברים שנאמרים על ידיה בחופשיות במסגרת הליך טיפולי מועברים הלאה וכדי להימנע ממצב של פגיעה באמון שנותנת הקטינה בעו"ס הילדים וההתבטאות החופשית שלה ובכדי לאפשר לעו"ס הילדים להעביר את הדברים כפי שהם נאמרו ללא חשש שהדברים יוצפו בפני הקטינה – אני סבורה שיש להותיר עמדה זו חסויה.
עם זאת, מודגש, כי לעתיד לבוא, יש להגיש עמדות אפוט' לדין ועו"ס לסדרי דין כאשר הן גלויות לעיני הצדדים. ככל ויש צורך נקודתי להגיש דיווח או עמדה חסויה, יש להגיש בקשה ולפרט את הטעמים המצדיקים זאת. עמדה חסויה, בהתאם לנוהל האמור, תוגש רק לאחר היוועצות עם גורם ממונה.
בנוסף, אין לכלול המלצות בעמדה חסויה אלא רק דיווח מפי הקטינות (בין דברים שנאמרו לאפוט' לדין ומצדיקים חיסיון ובין דברים שנאמרו לגורמים טיפוליים). כך גם אין לכלול בדיווח חסוי התייחסות לטענות הצדדים, טיעון משפטי או תגובה לבקשה של צד להליך.
ככלל, יש להימנע מהגשת עמדה חסויה שכן עצם הגשתה מהווה פגיעה בזכויות הצדדים והיא מנוגדת לעקרונות השיטה וכללי ניהול ההליך.
לאור האמור, בשלב זה ועל יסוד המפורט כאן, איני מורה על חשיפת העמדה שהוגשה ביום 24.3.2023. מעתה והלאה – עמדות תוגשנה בהתאם להנחיות כמפורט לעיל.
המזכירות תמציא החלטה זו לצדדים.
ניתנה היום, י"ט אייר תשפ"ג, 10 מאי 2023, בהעדר הצדדים.
